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森合洛阳律师赵亭旭办理劳动争议案例
发布者:admin 发布时间:2013-7-30 阅读:2188次【字体:
案情简介:2010年5月,家住吉林省吉林市龙潭区的柳先生与河南濮亿管道公司签订《赴伊拉克上岗合同书》一份,约定,由濮亿公司安排柳先生到中一建公司伊拉克项目部工作,在伊拉克工作期间,劳动报酬、保险、福利待遇按中一建伊拉克项目部有关规定标准执行。另外,合同还对劳动保护、劳动纪律、保证金及出国的各项费用的负担等问题进行了约定。合同签订后,柳先生按濮亿公司的要求履行了相应义务,后几经周折到伊拉克工作四个月左右被迫回国。回国后,经结算,濮亿公司欠柳先生在伊工作期间的加班工资7980元和原告无工作期间的报酬未予支付,经多次催讨,未果。柳先生无奈之下,遂委托河南森合律师事务所赵亭旭律师将濮亿公司和用工单位中一建公司诉至法院。后该案经两级法院处理,现已二审结案。
附:代理词
审判长、审判员:
   我受本案原告柳XX的委托,作为其诉讼代理人参加本案的诉讼,通过庭审前的调查了解和参加今天的庭审活动,代理人现针对本案争议问题,依据事实和有关法律规定,提出以下代理意见:
   一、原告与被告一存在劳动关系以及与被告二形成劳务派遣用工关系的事实客观存在,足以认定。
   首先,原告与被告一在2010年5月X日签订的《赴伊拉克上岗合同书》符合劳动合同的法律特征,应当作为原告与被告一建立劳动关系的定案依据。根据《劳动合同法》第十六条:“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章生效”的规定和《赴伊拉克上岗合同书》没有约定原告何时上岗的事实可知,原告与被告一签订的《赴伊拉克上岗合同书》应自2010年5月X日生效,双方的劳动关系应于签订上岗合同之日建立。
   其次,原告与被告一签订的《赴伊拉克上岗合同书》符合劳务派遣合同的实质特征。理由如下:1、合同书约定的主要内容就是将原告派遣至被告二的伊拉克项目部工作,在被告二项目部的指挥管理下提供劳动,符合“有关系没劳动,有劳动没关系”的劳务派遣关系特有外在表现形式;2、被告一与原告签订合同书的目的不在于直接使用原告的劳动力,而在于雇佣原告赴伊拉克为被告二提供劳动力,这也符合劳务派遣关系“劳动力雇佣与劳动力使用相分离”的内在本质特征。综上,原告与被告一签订的《赴伊拉克上岗合同书》符合劳务派遣合同的外在表现和本质特征,应认定为劳务派遣劳动合同。有关当事方应依据劳务派遣关系的法律规定确定各自的权利和义务。
   二、被告应依法向原告按时足额支付报酬和缴纳社会保险费用。
   我国《劳动合同法》第三十条规定:“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬”。
   该法第五十八条第二款规定:“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬”。
   第六十条第二款又规定:“劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬”。
   第九十二条规定:“劳务派遣单位违反本法规定的,…给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。 
   另外,我国《劳动法》第七十二条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费”。
   《劳动争议调解仲裁法》第二十二条第二款规定:“劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的,劳务派遣单位和用工单位为共同当事人”。
   根据以上法律规定并结合本案案情可知,及时足额向原告支付劳动报酬,缴纳社会保险费,以及按照所在地的最低工资标准向原告支付无工作期间的报酬,是被告一作为劳务派遣用人单位依法必须履行的法定义务和应尽职责,被告二应对被告一拖欠原告被派遣期间的劳动报酬承担连带责任。
   因此,二被告应依法向原告承担各自相应地支付报酬和缴纳社会保险费的义务。
   三、被告一应依法返还收取原告的反恐学习费和签证费等费用。
  《劳动合同法》第九条规定:“用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。第六十条第三款也规定:“劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用”。依照以上法律条文的规定可知,用人单位对招用的劳动者是不得以任何借口和任何方式收取财物的,如果收取,就构成违法行为,造成劳动者损害的,还应承担赔偿责任。具体到本案而言,被告一假借学习费的名义向原告收取保证金和不给原告报销其垫付的落地签证费的做法显然违法,其理应返还原告交纳的“反恐学习费”和承担原告支出的落地签证费。
   四、被告一应支付原告无工作期间的报酬或生活费。
   本案中,原告与被告一存在劳动关系,而且至今尚未解除。因此,无论被告一是将原告派往用工单位工作,还是让其为自己公司工作,被告一依法都应向原告支付未提供劳动期间的报酬,理由如下:
   1、如果被告一将原告派往用工单位工作,则原告与被告一形成劳务派遣关系,被告一理所当然地应根据《劳动合同法》第五十八条第二款的规定,按所在地政府规定的最低工资标准按月向原告支付无工作期间的报酬。
   2、如果被告一未将原告派遣至其他公司工作,那么,由于双方存在劳动关系,被告一也应依据双方劳动合同的约定,向原告支付工资。尽管原告在无工作期间未提供劳动,但未提供劳动是因被告一的原因造成的,而非原告的原因。因此,被告一不能因为自身的过错而将责任交由劳动者承担,拒绝向劳动者发放工资。另外,根据原劳动部《工资支付暂行规定》第十二条:“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理”的规定和各地的司法实践情况来看,被告一仍应向原告支付无工作期间的报酬或生活费。
   综上所述,原告依据劳动关系要求被告一支付无工作期间的报酬和返还交纳的保证金等诉求合理合法,理应得到人民法院的支持!
   以上代理意见请法庭予以充分考虑。
   
                                代理人:河南森合律师事务所
                                        赵亭旭  
                                       2011年9月23日
   
   
   洛阳合同律师赵亭旭/洛阳民事律师/洛阳交通事故律师赵亭旭
   免费咨询热线134 0379 2776。

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